Zonder herstructureringsdeskundige een WHOA traject oppakken? Is de vraag die me bekroop toen ik de eerste 19 gepubliceerde WHOA uitspraken nader bestudeerde. De 19 gepubliceerde homologatie verzoeken zijn het resultaat van de eerste 14 maanden Wet Homologatie Onderhands Akkoord.
Van de 19 homologatie verzoeken zijn er slechts 3 gedaan met behulp van een Herstructureringsdeskundige. Dit houdt in dat er 16 van de 19 WHOA trajecten zijn gestart zonder specifieke functionaris die mede de belangen van de gezamenlijke crediteuren in de gaten houdt.
Na besluit van de rechter zijn in tweede instantie 5 observatoren betrokken. Toch bleven nog 11 WHOA trajecten zonder de extra crediteurenbescherming het hele traject doorlopen. Aan de kant van de schuldenaar zijn er echter wel het gehele WHOA traject, 1, 2 of zelfs 3 advocaten. Die staan alleen de schuldenaar bij en krijgen de beste en meeste informatie.
Herstructureringsdeskundige in het kort
De herstructureringsdeskundige (HSD) begeleidt de organisatie in het WHOA traject. De HSD bereidt ondermeer het onderhands akkoord voor. Hoewel de HSD de organisatie begeleidt, moet hij dit primair doen in het belang van de gezamenlijke schuldeisers. De herstructureringsdeskundige bevoordeelt niet één partij, maar streeft naar de voor alle partijen beste c.q. meest haalbare, oplossing. De herstructureringsdeskundige moet zijn/haar rol doeltreffend, onpartijdig en onafhankelijk uitvoeren. Daarnaast dient hij kennis te hebben van financiën en het insolventierecht. Ook is ervaring wenselijk in reorganisaties, insolventie, fiscaliteit, bedrijfskunde, onderhandelen en goede communicatieve vaardigheden. In mijn ogen zal een herstuctureringsdeskundige functie eerder een team inspanning zijn (zoals wij bij Insolving adviseren) dan één superman.
Observator in het kort
De taak van de observator is toezicht houden op de totstandkoming van een door de schuldenaar voorbereid crediteurenakkoord. De observator bewaakt hierbij de belangen van de gezamenlijke schuldeisers. Hij zal de totstandkoming van het akkoord in de gaten houden, beoordelen en zijn bevindingen aan de rechter melden.
Verschil herstructureringsdeskundige en observator
De herstructureringsdeskundige is actief betrokken bij het opstellen en het proberen geaccepteerd te krijgen van het onderhands akkoord. De observator niet, die is meer een toezichthouder.
Op basis van wat tot nu toe is gepubliceerd ben ik persoonlijk geschrokken van het kostenverschil tussen beide functionarissen.
- De gemiddelde vergoeding van 7 observators bedroeg € 18.473,35.
- De gemiddelde vergoeding van 4 herstructureringsdeskundigen bedroeg € 12.998,34.
Deze cijfers geven echter niet het juiste beeld, aangezien de herstructureringsdeskundige een actievere rol heeft dan de observator. Dat moet toch meer uren kosten. Wanneer er meer cijfers worden gepubliceerd zal ik dat nog eens berekenen.
Correct maar dwarsligger voor akkoord
Als een herstructureringsdeskundige niet achter een akkoord staat zal hij het ook niet indienen ter homologatie bij de rechter. Dat ligt anders bij een observator.
- In de gepubliceerde uitspraak van 8 februari 2022 (ECLI:NL:RBDHA:2022:1060) geeft de observator de rechtbank zienswijzen die mede zorgen voor het afwijzen van het homologatieverzoek. Het salaris van de observator van € 37.934,10 dient echter nog wel betaald te worden door de schuldenaar (de homologatie verzoekende partij).
- In de gepubliceerde uitspraak van 22 november 2021 (ECLI:NL:RBLIM:2021:8857) is de observator het met een aantal zaken niet eens met de schuldenaar. Het is niet duidelijk in welke mate dat mee heeft gewogen met de homologatie afwijzing door de rechter. Maar ook hier moest de schuldenaar € 30.000,– betalen voor de observator en door hem ingeschakelde derden.
Successcore zonder en met herstructureringsdeskundige
Natuurlijk heb ik momenteel te weinig informatie om een echt betrouwbare successcore neer te zetten. Maar het is toch altijd wel leuk, hier komt die dan op basis van 19 gepubliceerde WHOA homologatie verzoeken:
- 9 van de 11 verzoeken zonder observator of HSD waren succesvol.
- 2 van de 5 verzoeken met een observator waren succesvol.
- 3 van de 3 verzoeken met een herstructureringsdeskundige waren succesvol.
Zonder herstructureringsdeskundige een WHOA traject oppakken? Niet te adviseren
Een herstructureringsdeskundige let beter op de belangen van de schuldeisers en maakt de bewakende rol van de rechtbank minder zwaar.
Een herstructureringsdeskundige zal hij al zijn vaardigheden inzetten om de homologatie succesvol voor elkaar te krijgen hetgeen de successcore positief zal beïnvloeden.
Wanneer er een herstructureringsdeskundige is benoemd zal er geen observator worden benoemd. Dat lijkt positief (je hebt iemand in je team die voor het akkoord vecht) voor de schuldenaar.
Geef een reactie