WHOA uitspraken samengevat

Toelaten van de schuldenaar in een WHOA procedure

• Herstructurering van schulden van ondernemingen (zelfstandig beroep of bedrijf).
• De schuldenaar is nu nog in staat om aan zijn lopende verplichtingen te voldoen.
• Geen realistisch perspectief om toekomstige insolventie af te wenden als de schulden niet worden geherstructureerd.
• Gecontroleerde afwikkeling onderneming (via liquidatie akkoord) beter resultaat dan faillissement.
• Een liquidatie akkoord moet een duidelijke plus voor de schuldeisers hebben. Dit door het bij een liquidatie akkoord ontbreken van een rechtmatigheids- en oorzakenonderzoek bij een faillissement (23).
• Aanvraag moet voorzien zijn van alle relevante (materiële) informatie (37).
• Aanvraag en behandeling per (juridische) eenheid.

Afwijzing start van een WHOA procedure

• Niet aannemelijk gemaakt dat de schuldenaar nog in staat is de lopende schulden te kunnen voldoen (14, 67).
• Twijfels of een liquiditeitsakkoord buiten faillissement een meerwaarde heeft ten opzichte van een afwikkeling in faillissement (67).
• Onbetrouwbare cijfers, in staat lopende schulden te voldoen oncontroleerbaar (30).
• Schuldenlast groot deel privéschulden (14).
• Oefent geen zelfstandig beroep of bedrijf (meer) uit (18).
• Rechtmatigheidsonderzoek vanuit faillissement kan in dit specifieke geval meerwaarde hebben (37).

Ga snel naar:

Aandachtspunten rondom de liquidatiewaarde en vereffeningswaarde

• Wetgever heeft het over de liquidatiewaarde terwijl de vereffeningswaarde hoger kan zijn.
• De gehanteerde waarderingsuitgangspunten en aannames dienen duidelijk omschreven te zijn (39).
• Voor liquidatiewaarde alles meenemen, ook waarde van de roerende goederen (39).
• Liquidatiewaarde soms door twee taxateurs (53).
• Liquidatiewaarde totale onderneming en bij losse (piecemeal) verkoop activa (53).
• Hoogste en laagste liquidatiewaarde van 3 taxateurs liepen 41,3% uit elkaar (78).

Aandachtspunten rondom de reorganisatiewaarde

• De gehanteerde uitgangspunten en aannames dienen duidelijk te zijn (39).
• Geen ervaring in het opstellen van waarderingsmethodes kan tot afwijzing leiden, geen waarderingsdeskundige ingeschakeld (39).
• Afwijken van breed aanvaarde waarderingsmethoden kan tot afwijzing leiden (39).
• Het niet normaliseren van de resultaten kan tot afwijzing leiden (39).
• Enige marktvergelijking wordt verwacht (39).
• Ook rekening houden met fiscale verliescompensatie (39).
• Vergelijking liquidatiewaarde en reorganisatiewaarde op het homologatiemoment (62).
• Bij doorzetten organisatie dienen toekomstige resultaten meegenomen te worden (62).
• Hoogste en laagste reorganisatiewaarde van 5 taxateurs liepen 170,7% uit elkaar (78).

Herstructureringsdeskundige (HSD) aandachtspunten

• Rechtbank kan Herstructureringsdeskundige (HSD) benoemen, ten laste van schuldenaar (tenzij door derden aangevraagd dan moeten de derden betalen).
• De HSD heeft geen overeenkomst van opdracht (geen aanwijzingen van schuldenaar aanvaarden) (21).
• Betaling kosten HSD en derden dienen vooraf zeker te zijn gesteld.
• HSD mag niet tegen belangen gezamenlijke schuldeisers ingaan.
• HSD moet zijn taak doeltreffend, onpartijdig en onafhankelijk uitvoeren:
  • Het in hoofdlijnen in kaart brengen van de situatie vooraf ten behoeve van de offerte is onafhankelijk (5);
  • Het gebruiken van het briefpapier van de potentiële HSD op diverse stukken en door de potentiële HSD vooraf vergaderen met de partijen is niet onafhankelijk (6);
  • Als adviseur aangemerkt en 3 maanden voor verzoek reeds opdracht (14) past niet in die regels;
  • Bemoeienis 14 jaar geleden, daarna ander management, is geen probleem (27).
• HSD: financiële- en insolventiekennis en ervaring in herstructureren van schulden.
• HSD kan verzocht worden extra aandacht te geven aan de relatie schuldenaar versus schuldeiser(s) (84).
• Niet de taak van een HSD om eerst de administratie op orde te brengen (14, 30).
• De HSD is niet aansprakelijk voor eventuele schade die optreedt bij het tot stand brengen van een akkoord tenzij hem persoonlijk een ernstig verwijt treft (76).
• De HSD kan na homologatie tot zelfs 5 jaar benoemd blijven bij de schuldenaar als HSD (80).

Offertes van herstructureringsdeskundigen in WHOA uitspraken

• 2 of 3 offertes aan rechtbank verstrekken (volgens Procesreglement WHOA).
• Tenzij betrokken partijen het vooraf eens zijn over één HSD.
• Kennis, ervaring en vaardigheden moeten duidelijk in offerte staan (14).
• Plan van aanpak (direct of maximaal binnen 2 weken).
• Kostenbegroting HSD en derden (maximaal binnen 2 weken).
• Kosten HSD: 40 uur (10), € 8.500 (19), € 19.743,36 (21) en € 10.000 (84).
• Geen directe of indirecte (werk)relatie hebben (gehad).
• Afstand in kilometers HSD tot schuldeiser kan keuze rechtbank sturen (10).

Afwijzing door de rechtbank van een herstructureringsdeskundige

• Keuze waarom andere voorgestelde HSD niet wordt benoemd worden zelden door de rechtbank onderbouwd (50).
• Eerder als adviseur betrokken, onvoldoende onafhankelijk (18).
• Mindere tweede offerte bedoeld om rechtbank te laten kiezen voor de andere HSD werd doorzien door de rechtbank (18).
• Schuldenaar onvoldoende duidelijk in staat te voldoen aan lopende verplichtingen (64).

In te schakelen derden

• Een financieringsdeskundige is niet alleen nuttig om financiering voor het akkoord te regelen maar essentieel bij diepgaande discussies rondom leningsovereenkomsten (73 t/m 80).
• Omdat veel schuldposities bestaan uit fiscale schulden is een belastingdeskundige vaak nuttig.

Observator aandachtspunten

• Toezicht totstandkoming van akkoord en oog voor belangen van de gezamenlijke schuldeisers.
• Rechtbank kan observator benoemen, kosten voor schuldenaar.
• Kosten: € 12.500 (39), € 10.802,80 (45), € 13.076,54 (53), € 15.000 (59).
• Kosten inclusief ingeschakelde derden: € 30.000 (na matiging) (62).
• Indien er een HSD is dan geen observator.
• Afkondigen afkoelingsperiode; moment van overwegen benoemen observator.
• Twijfels over informatie, intercompany en waarde is een andere reden voor benoemen van een observator (25).
• Rechtbank kan specifieke instructies aan observator meegeven (15, 25).

Afkoelingsperiode inhoudelijk

• Startverklaring (openbaar of besloten) ontvangen.
• Maximaal 4 maanden per aanvraag en 8 maanden in totaal (54, 77).
• Reële verwachting: dat er binnen 2 maanden een akkoord is of wordt aangeboden of HSD is benoemd (8, 33).
• Noodzakelijk organisatie tussentijds kunnen voortzetten.
• Gecontroleerd afwikkelen waarschijnlijk gunstiger dan faillissement (2, 32).
• Voorkomt individuele frustratie van het proces.
• Belanghebbenden worden niet geschaad bij een afkoelingsperiode.
• Rechtbank kan aanvullende informatie eisen stellen (36).
• Afkoelingsperiode kan ook van kracht zijn tot slechts één (63) of enkele schuldeisers (73).
• Pandhouder van (een deel van) de aandelen kan beperkt worden in zijn stemrecht (74).

Afwijzen van de afkoelingsperiode volgens WHOA uitspraken

• Wordt binnen 2 maanden geen aanbieding akkoord verwacht (8, 33, 46).
• Onduidelijk of gecontroleerde afwikkeling een plus heeft ten opzichte van een faillissement (23, 64).
• Onduidelijk of WHOA procedure beter is voor schuldeisers ten opzichte van een faillissement (49).
• Onvoldoende duidelijk of het in het belang is van de gezamenlijke schuldeisers (48, 33, 49).
• Niet noodzakelijk om onderneming voort te zetten (33).
• Onduidelijk of het de belangen van schuldeisers/aandeelhouders beveiligt (48).
• Onvoldoende aannemelijk of nog in staat lopende schulden te voldoen (49, 64).

Effecten van een afkoelingsperiode

• Beslagleggers niet wezenlijk geschaad door opheffing beslagen:
  • uitstel verhaal op goederen;
  • slechts verhaal mogelijk na machtiging rechtbank.
• Deels opheffen beslagen mogelijk afhankelijk van belang partijen (65).
• Openbaar pandrecht vordering blijft geldig (4).
• Auto’s onder beslag kan je wel gebruiken, geen opheffing (20).
• Geen nieuwe beslagen tijdens de afkoelingsperiode.
• Schorsen verzoek tot surseance van betaling of faillissement bij afkoelingsperiode.

Uitspraken rondom de verlenging van een afkoelingsperiode

• Verzoek moet gedaan worden voor einde lopende afkoelingsperiode (28).
• Verleningsverzoek kan gedaan worden de schuldenaar of de herstructureringsdeskundige (75).
• Door handelen rechtbank afkoelingsperiode verlopen, toch afkoelingsperiode verlengd (41).
• Onvoldoende voortgang aanbieden akkoord, afwijzen verlenging (28).
• Toekomstperspectief slechter en geen meedelen in toekomstige waarde door schuldeisers reden voor afwijzing verlenging (86).
• Verlengingsverzoek met voorbeeld van brede werkzaamheden HSD (43).
• Intrekking verlenging wegens het niet betalen van de observator (59).

Afgewezen homologatie voorbeeld 1, combinatie van factoren (11)

• Ontstaansgrond 2 grote voorstemmende crediteuren onduidelijk.
• Verkeerd tijdstip doorgegeven homologatiezitting (11:00 i.p.v. 13:00).
• Op schuldenlijst ontbraken 5 van de 18 namen van stemgerechtigden.
• Schuldeisers zijn niet geïnformeerd over mogelijke huurschuld van € 40.000.
• Schuld van 2 van de schuldeisers bleek hoger dan eerder gemeld.
• Na sluiting stemdatum extra informatie over:
  • vervallen klasse preferente schuldeiser;
  • de preferente (fiscale) schuld van € 15.000 kon hoger of lager worden;
  • bleek nog een pandrecht te bestaan over € 8.100, separate regeling;
  • oorzaak slecht presteren ook veroorzaakt door mindere boekhouding in het verleden.
• Begroting en prognose bevatten fouten.
• IMK advies (niet levensvatbaar) van 10 maanden ervoor niet gedeeld.

Afgewezen liquidatie homologatie voorbeeld 2, individueel en combinatie van factoren (42)

• 8 dagen is minimale beoordelingstermijn (bij urgentie), hier geen redelijke termijn.
• Rechtbank kijkt ook naar het aantal stemmende partijen (hier weinig stemmers).
• Herstructureringsmaatregelen voor de startverklaring ook vermelden (hier vaag vermeld).
• Geen taxatiewaarde van het overgedragen actief verstrekt (onduidelijkheid waarde overdracht).
• Boedelacties ( o.a. executoriale verkoop) laatste halfjaar nergens vermeld.
• Financiering en zekerheden met aandeelhouder/financier (gelieerde partij) onduidelijk.
• Geen informatie over waarde overgedragen onderneming/activa (reorganisatiewaarde).
• De liquidatiewaarde kan niet worden gecontroleerd.
• Onduidelijke financiële relaties.
• Onduidelijk of Belastingdienst bij de fiscale eenheid vordering had kunnen incasseren.
• Geen verklaring waarom de waarde debiteurenportefeuille drastisch terugliep.
• Aanwezige liquide middelen niet aangeboden aan de crediteuren.
• Corona was volgens verklaring de probleemoorzaak, maar er waren meer oorzaken.
• Geen goede redenen voor het niet aanbieden van minimaal 20% (is een vereiste) richting de MKB-schuldeisers.